Escrito por: Abogado Liu Zhengyao
Introducción
En el ámbito de las criptomonedas, los comerciantes OTC (también llamados «U comerciantes») suelen ser apodados como «los bailarines en la punta de la cuchilla». El 28 de noviembre de 2025, trece ministerios nacionales convocaron una reunión sobre mecanismos para combatir la especulación en transacciones de criptomonedas. Aunque desde el punto de vista de la jerarquía legal esta reunión no emitió nuevas políticas regulatorias del sector, en esencia es una continuación de la «Notificación del 24.9» de 2021, pero en la práctica judicial marca una mayor granularidad en la regulación. Véase «Banco Central: Continuar combatiendo la especulación en transacciones de criptomonedas, ¿aún hay tierra fértil para las criptomonedas en China?»
Como abogado especializado en Web3, el autor observa que esta «nueva política» en el mundo de las criptomonedas en realidad lleva las transacciones de criptomonedas desde una «violación administrativa» hacia un «estricto control penal». En este contexto, la lógica de negocio de los U comerciantes enfrenta una reestructuración legal sin precedentes.
01 Impacto de la «nueva política»: políticas regulatorias vs. decisiones judiciales
El núcleo de la reunión del 28 de noviembre de 2025 radica en «coordinación integral y golpe penetrante». Para los comerciantes OTC, esto significa que la percepción ingenua de «mientras no viole la ley, la policía no se involucra» puede ya no ser aplicable. Se refleja principalmente en dos aspectos:
Primero, la extensión de la calificación regulatoria. La reunión volvió a aclarar que las actividades relacionadas con las criptomonedas constituyen «actividades financieras ilegales». En la defensa penal, esto implica que en los casos que involucren a U comerciantes, los tribunales serán más propensos a considerar que «el acusado sabía que su conducta estaba prohibida por el Estado», es decir, el umbral de «presunción de conocimiento» será más bajo. Será difícil que las partes puedan argumentar «no sabía que comprar o vender criptomonedas era ilegal» como defensa.
Segundo, el cierre de la cadena de evidencia. La coordinación de los trece ministerios refuerza el intercambio de datos entre bancos, centros de monitoreo anti lavado de dinero y las autoridades policiales. Esto significa que el rastreo del flujo de fondos será más en tiempo real, y las actividades ilícitas de U comerciantes que antes utilizaban «medios tecnológicos» para evadir controles se verán significativamente restringidas.
02 Arbitraje de搬砖: ¿Por qué ya no es solo un «negocio puro»?
Desde la lógica comercial, comprar criptomonedas a bajo precio y venderlas a alto (arbitraje de搬砖) es una actividad comercial legal; pero desde la perspectiva legal, esta conducta puede fácilmente evolucionar en riesgos penales. Los delitos más comunes son el encubrimiento y la operación ilegal:
（一）Delito de encubrimiento y ocultación de ganancias ilícitas: presunción de conocimiento subjetivo
Este es el delito más frecuente entre los U comerciantes. Como abogados de Web3, en muchas investigaciones prácticas y teóricas, hemos observado que la tendencia en las decisiones judiciales sobre delitos de encubrimiento relacionados con criptomonedas es que la «presunción de conocimiento subjetivo» se vuelve cada vez más generalizada.
Esto presenta dificultades en la defensa penal: las autoridades judiciales suelen basarse en características como «precio de transacción claramente alejado del valor de mercado», «uso de software de comunicación cifrada (como Telegram, Bat, Potato) y eliminación de registros», «cambio frecuente de tarjetas», para presumir que los U comerciantes tienen la obligación de conocer la ilegalidad del origen de los fondos. Por lo tanto, las defensas orales sin evidencia objetiva son en gran medida insostenibles.
Para las partes involucradas, esta situación judicial implica que, incluso si en realidad solo querían obtener una pequeña ganancia, en el marco de la cadena de evidencia será muy difícil demostrar que «no tenían conocimiento total» de fondos que podrían estar relacionados con fraudes electrónicos o apuestas ilegales.
（二）Delito de operación ilegal: la frontera de la actividad comercial es difusa
El Tribunal Popular de la Segunda Instancia de Shanghái ha publicado un documento discutiendo la calificación del delito de operación ilegal en relación con criptomonedas. El abogado Liu también realizó un análisis detallado en su artículo «¿Cómo se determina el delito de operación ilegal de criptomonedas? La respuesta «estándar» del tribunal de Shanghái». Sin embargo, la realidad es que las autoridades judiciales en diferentes regiones del país no tienen una percepción uniforme sobre las criptomonedas, y las decisiones judiciales varían. En mi opinión, los tribunales de Shanghái muestran una postura relativamente tolerante respecto a las criptomonedas y los negocios relacionados. Pero esto no significa que otras jurisdicciones acepten necesariamente esa postura.
En la práctica, muchos grandes U comerciantes no solo hacen arbitraje, sino que en realidad actúan como «casas de cambio clandestinas», especialmente en la conversión entre RMB y monedas extranjeras. Por ejemplo, «usar criptomonedas como puente» — si un U comerciante recibe RMB en el interior y paga en moneda extranjera en el exterior (o viceversa), esta operación de cobertura de divisas mediante criptomonedas, en casos de carácter comercial y con fines de operación (algunos órganos judiciales ni siquiera exigen esto), puede ser considerada como «comercio encubierto de divisas», violando así el delito de operación ilegal.
Por lo tanto, en la práctica, incluso si el origen de los fondos es legal, siempre que se presenten características de «actividad comercial» y «liquidación transfronteriza», el riesgo legal de delito de operación ilegal aumenta exponencialmente.
03 La cuenta de «relación coste-beneficio» de los profesionales: la industria de la conveniencia y los costos de cumplimiento
Como asesor legal de algunos emprendedores de Web3, el autor suele recomendar que los operadores reevalúen la relación coste-beneficio de sus negocios. Por ejemplo, en el caso de los U comerciantes, suelen tener las siguientes características:
Dimensión
Pasado (período de relativa laxitud)
Situación actual (bajo la «nueva política»)
Margen de beneficio
Diferencial de cambio + tráfico y beneficios
Difícil de obtener, con altos costos de cumplimiento
Riesgo legal
Principalmente «bloqueo de tarjetas», mayormente disputas civiles
Riesgo de apertura de expediente penal, involucrando encubrimiento y lavado de dinero
Costos de protección legal
Procedimientos de reclamación y desbloqueo relativamente estandarizados
Involucra casos en varias provincias, con costos de comunicación y abogados muy altos
Situación de supervivencia
Emparejamiento en el mercado secundario de forma relativamente libre
Bajo vigilancia frecuente y monitoreo judicial
Nuestra opinión es:
El negocio OTC actual se ha convertido en una actividad de «bajo rendimiento y alta probabilidad de penalización». Cuando asumes un riesgo penal que puede superar el 90% por obtener solo un 1% de ganancia, esta decisión comercial es sumamente irracional.
04 Conclusión: recomendaciones de cumplimiento para abogados de Web3
Si los operadores OTC desean seguir profundizando en este campo, deben establecer barreras de cumplimiento profesional. Específicamente, incluyendo, pero no limitándose a:
（一）Implementación extrema del KYC. No solo verificar la identidad con el documento, sino también comprobar la fuente legal de los fondos.
（二）Transparencia en las rutas de transacción. Evitar en la medida de lo posible usar herramientas de comunicación que puedan ser presuntamente «evasión de regulación» para discutir los pasos clave de la transacción.
（三）Aislamiento físico de los fondos. Diferenciar estrictamente los fondos personales de los fondos comerciales, para reducir el riesgo de «una persona involucrada y toda la familia congelada».
（四）Mantener una cadena de evidencia completa. Incluyendo antecedentes de la transacción, registros de comunicación, declaraciones del interlocutor, etc., como posibles pruebas de defensa en futuros casos de «falta de conocimiento subjetivo».
…
La «nueva política» del mundo de las criptomonedas en 2025 no representa un cambio en la ley, sino una actualización completa en la lógica de ejecución. Los comerciantes OTC deben ser conscientes de que la lógica subyacente de este negocio ha pasado de ser «impulsada por recursos» a ser «impulsada por control de riesgos». En un momento en que la intensidad de la regulación supera incluso a la de antes, cumplir con la ley y las normativas ya no es solo un lema, sino la única entrada para seguir en el mercado.
